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有關不具有法人資格的合作企業(一般為合伙型合作企業)的特別規定

有關不具有法人資格的合作企業(一般為合伙型合作企業)的特別規定

不具有法人資格的合作企業的合作各方可以在合作合同中就對各方投資或者提供合作條件的占有、使用和管理方法、收益分配以及民事責任的承擔等方面作具體的約定。在設計具體條款時需要注意:
1.不具備法人資格的合作企業一般為合伙型合作企業。它們的投資者對企業債務承擔無限清償責任,也就是說,他們的清償責任不能僅以各自向合作企業提供的投資或合作條件為限。所以,在訂立中外合作經營合同時,通過投資者的有限責任來規避合伙型合營企業中的無限責任的約定是無效的。
2.就企業的組織機構設立來說,合作企業在采用合伙制企業形式時,中外合作者可以設聯合管理機構來決定合作企業的重大問題。在聯合管理機構中,一方擔任聯合管理機構的主任,由他方擔任副主任。聯合管理機構可以直接負責企業的管理,也可以通過任命或聘請總經理來負責合作企業的日常經營管理工作,總經理對聯合管理機構負責。
3.關于先行收回投資問題。
(1)先行收回投資的方式
中外合作經營企業法》規定,在合作期滿時,合作企業的全部固定資產無償歸中方所有的,允許外方合作者在合作期限內先行回收其投資。在實踐中,外可以通過三種方式先行收回投資:一是從企業稅后利潤中多分配,逐年遞減;二是經財政稅務機關批準,外國合作者在合作企業繳納稅前回收投資;三是經稅務機關批準從固定資產折舊費中回收。實踐中第一種方法采用較多,通過擴外方的收益分配比例的方式,外方可以在合作期限內先行回收投資。需要特別注意的是,在合作合同中明確擴大分成比例的期限。如果到期后,外方分得的有限收益不足以回收投資的,而中方又不同意繼續延長擴大分成期限,那么,這種彌補的差額只能視為外方的投資風險。
(2)債務承擔
在合作企業的存續期間內,合作各方按照合同約定分配產品或收益并分擔風險和虧損。即使按照合作合同約定,外國合作者在合作期限內先行回收投資的,這并不免除外國合作者收回投資后,仍須對合作企業的債務承擔責任。因此,外國合作者收回投資后,仍須對合作企業的債務承擔責任或要求外方提供必要的資金擔保,或在合同中約定外方回收投資完畢后,不允許合作企業減少投資總額或注冊資本,以防止風險責任全部轉嫁給中方和保護債權人的利益。
(3)外匯風險
在沒有外匯收入的合營企業中,外方一般會將其分得的人民幣利潤兌換成可自由兌換的外幣匯出境外。但需要注意的是,有關匯兌風險及費用必須是由外方自行承擔。

 

 

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